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【澳门新葡萄棋牌官方网站】WTO革新综述之一:上诉机构

本文摘要:上诉机构危机的演化可以划分为三个阶段,一是美国阻挠上诉机组成员遴选,二是其他WTO成员想方设法挽救,三是挽救失败后其他WTO成员开始寻求替代性解决方案。1.美国阻挠上诉机构的危机肇始于2016年5月11日,美国提出阻挡任期即将届满的张胜和连任。美国还枚举上诉机构在若干案件中的做法可能存在问题,指出该成员没有能够推行上诉机组成员的职责。

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上诉机构危机的演化可以划分为三个阶段,一是美国阻挠上诉机组成员遴选,二是其他WTO成员想方设法挽救,三是挽救失败后其他WTO成员开始寻求替代性解决方案。1.美国阻挠上诉机构的危机肇始于2016年5月11日,美国提出阻挡任期即将届满的张胜和连任。美国还枚举上诉机构在若干案件中的做法可能存在问题,指出该成员没有能够推行上诉机组成员的职责。虽然这一危机最终获得了妥善解决,可是在2017年特朗普政贵寓台后,在其他上诉机组成员任期陆续到期或泛起空缺的情况下,美国以上诉机构存在一系列体制性问题为由拒绝上诉机组成员的遴选。

[1]停止2019年12月10日,上诉机构七名成员只剩下中国籍赵宏。任期已于2019年12月10日届满的美国籍和印度籍成员将在今年3月审理完澳大利亚烟草平装案后停止事情,上诉机构迁就此彻底停止事情,赵宏的任期也将于2020年11月30日到期。

美国在已往三年多的时间内先后提出了许多上诉机构的体制性问题,这些问题最后在集中反映在2020年2月10日公布的《世界商业组织上诉机构陈诉》中。这份陈诉共分三个部门。第一部门回首了争端解决机制的谈判历史,特别指出争端解决机制不得增加或淘汰成员的权利与义务,争端解决应该快速举行,上诉机制应该限制和少量使用,以及争端解决机制应资助解决争端而不是造法。第二部门详述了美国认为上诉机构越权的八个方面,包罗超出法定期限作出裁决、任期已满的上诉机组成员继续到场上诉裁决、对包罗海内法在内的事实问题作出裁决、揭晓与解决争端无关的咨询性意见、坚持要求专家组将上诉机构的解释作为有约束力的先例、对于专家组设立后失效的措施上诉机构未能提出使该争议措施切合WTO协定的建议、上诉机构越权对其他WTO机构(包罗部长级集会、总理事和争端解决机构)职权规模内的事项揭晓意见。

第三部门详细枚举了美国认为上诉机构解释WTO协定中实体性规则的六个方面的错误,包罗反补助中的公共机构、TBT协定中非歧视义务、反倾销中的归零、反补助中的外部基准、保障措施中的不行预见的生长和归因分析、反倾销和反补助观察中的双重救援。2.设法挽救为相识决美国的体制性关注,其他WTO成员也曾做出过努力的努力,最有代表性的是2018年11月22日,中国团结包罗欧盟和加拿大在内的11个WTO成员向WTO提交了关于争端解决上诉法式革新的团结提案,同时中国还与欧盟及印度另行增补提交了团结提案(以下简称《中欧加印等团结提案》)。[2]同时,新西兰驻WTO大使大卫·沃克作为总理事会主席任命的特别协调员,先后向总理事会提先了四份陈诉[3],回应美国针对上诉机构提出的体制性问题,以解决上诉机构的僵局。

可是,美国对这些努力均未作出努力回应。3.替代性方案在推动解决上诉机构危机基本无望的情况下,欧盟也开始着手替代性方案,并于2019年10月22日划分与加拿大[4]和挪威[5]向WTO提交了关于使用DSU第25条设立暂时上诉仲裁机制的声明,拟在上诉机组成员少于法定可以审理案件的人数的情况下启用仲裁机制解决上诉问题。2020年1月24日,在达沃斯论坛期间,欧盟与其他16个WTO成员[6]揭晓团结声明,各方同意将基于DSU第25条设立一个多方(multi-party)暂时上诉仲裁摆设,各方指示迅速完成此项事情,并将这一摆设向所有愿意加入的WTO成员开放。[7]2020年3月27日欧盟公布《基于DSU第25条的多方暂时上诉仲裁摆设》,包罗正文和两个附件。

[8]正文除序言部门外总共有15个条款,附件1是关于特定案件中关于上诉仲裁法式的划定,附件2是仲裁员的选任规则。首先,上诉仲裁摆设的形式是多方到场的诸边协定模式,而且向所有WTO成员开放。

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在2020年1月揭晓团结声明的17个WTO成员中,韩国和巴拿马退出,中国香港加入,所以该摆设现在是由16个WTO成员组成,占所有164个WTO成员的10%,像日本、印度和俄罗斯此类比力重要的WTO成员还没有到场,可见成员对于这一暂时上诉仲裁摆设还是存在分歧。听说欧盟早期的方案就是诸边模式,可是厥后可能挂念到美国的感受,制止挑头跟美国对着干,又拉着加拿大和挪威等搞双边协定模式。显然双边模式推进的难度比力大,可能遭到了包罗中国在内的成员的抵制。

实际上,如果各争端方都希望有一套自己的规则和仲裁员选任机制,那么很容易形成暂时上诉仲裁摆设的碎片化,这与维护以规则为基础的多边商业体制的初衷可能南辕北辙。因此,欧盟最终与中国等其他成员还是选择了诸边模式。其次,仲裁员库由10名常设成员组成。

每一到场成员可以自该摆设正式向WTO通报之日起30天内提名一个侯选人。这些候选人需要经由由WTO总做事、DSB主席,以及货物、服务、TRIPS委员和总理事会的主席组成的预选委员会在提名竣事后30天内举行预选。到场成员将努力在向WTO通报之日起三个月内,以一致同意的方式组成仲裁员库。如果上诉机构连续停摆,仲裁员库将在两年后举行部门重选。

现任或前任上诉机组成员如果被提名则无需经由预选法式。简而言之,仲裁员库与上诉机组成员在性质上相同都是常设性的摆设,而不是随案件而暂时指定的人员。另外,现任或前任上诉机组成员无需到场预选法式,那么中国至少可以锁定一个仲裁员席位。

第三,个案中仲裁员的选任将依据DSU第17.1条和上诉审查事情法式规则第6.2条,包罗轮换的原则,从仲裁员库中选择三个仲裁员。可是,应争端一方的请求,可以在个案中清除非到场成员国籍的仲裁员。

另外,拥有同一到场成员国国籍的两个仲裁员不能到场同一案件。上诉暂时仲裁摆设中关于争端一方可以清除非到场方国籍的仲裁员的划定,可能就是针对美国的。如果美国一方面破坏上诉机构,另一方面还可以派仲裁员到场其他成员的暂时上诉仲裁摆设,显然是不合适的。

固然,如果不希望美国人到场,其实中国可以在选择仲裁员库的预先阶段,使用一致同意规则,一劳永逸清除所有中国不希望到场暂时上诉安仲裁排的人。第四,就该摆设可以审理的案件的规模和期限来说,正文第1条明确该摆设仅在因上诉机组成员不足导致无法审理成员间针对专家组陈诉的上诉的情况下诉诸DSU第25条的仲裁。可以审理的案件包罗到场成员之间的未来争端,包罗原审也包罗执行之诉,包罗未来新发生的,也包罗在该摆设正式向WTO通报之日尚未审结的案件,可是不包罗在该摆设正式向WTO通报之日已经公布中期陈诉的案件。

这一规模的限定,可能会导致某些已经在专家组阶段审理完结或已经进入上诉法式的案件,无限期的中止在某个环节。第五,暂时上诉仲裁摆设中的部门约定也在一定水平上包罗了各方在挽救上诉机构历程所作出的努力的结果,并在一定水平上回应了美国针对上诉机构的指责。好比,在序言部门强调不得增加或淘汰成员的权利和义务。

再好比,仲裁员在提交上诉通知之日起算90天内作出裁决,为了实现这一目的,仲裁员可以接纳适当的措施包罗限制页数、时限、和停止期,以及听证会的次数和时长。如有须要,也可以向争端方提出实体性措施建议,好比清除缺少依据DSU第11条举行客观评估的事实为基础的主张。另外,上诉仲裁仅限于专家组陈诉中的执法问题和专家组的执法解释,仲裁员仅对解决争端所必须的问题做出裁决,仅裁决争端方提出的问题。

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暂时上诉仲裁摆设中的此类约定在一定水平上回应了美国对上诉机构的不满,可能也代表了未来上诉机构革新的偏向。第六,暂时上诉仲裁摆设似乎没有解决秘书处和预算问题。虽然该摆设要求给仲裁员提供行政和执法支持,而且独立于WTO秘书处和相关部门,可是该摆设并没有提出详细怎么办,只是要求WTO总做事确保可以获得这样一个支持结构。

在美国已经阻止了上诉机构预算的情况下,未来上诉所发生的用度包罗仲裁员和提供支持的秘书处的用度由谁来负担,怎么在成员之间分配,秘书处如何组成等这样实际操作性的问题都另有待解决。最后,暂时上诉仲裁摆设的“暂时性”可能会随着时间的推移而消失。

关于上诉机构问题,美国的态度已经很是明确,而且已经乐成地到达了其目的,即让上诉机构停摆。在美国没有政治意愿的情况下,推动恢复上诉机构遴选和正常运转基本没有可能。另外,美国对上诉机构举事并不是特朗普政府的独创,早在奥巴马政府时期,美国就已可以阻止张胜和的连任,因此美国当前看待上诉机构的态度可能不会随着总统的更换而发生实质性改变。

因此,从短期甚至中恒久来看,基于DSU第25条设立替代性上诉仲裁机制可能是局势所趋。甚至不清除这一暂时摆设可能会成为一个永久性的制度。


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